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经典案例

民事案例

不具有建筑企业资质的实际施工人涉诉时,如何主张权利?

案例:某房地产开发公司甲在开发建设商品房是,将建设工程发包给乙建筑公司,乙虽然有资质等级,但是没有实际施工,而是由丙在征得甲和乙同意后,借用乙的资质进行了工程实施。而丙公司的法定代表人又以丙公司的名义与张、王两个人签订了土建电照工程承包协议,将其中一幢楼的工程分包给了张、王,(此前,张、王已分别出借给甲数额不等的现金,即垫资)甲的法定代表人也在该协议上签字。工程完成后,甲乙丙均未支付尚未支付的工程款,仅仅是由丙与张、王进行了工程结算(甲曾经向张、王支付了部分工程款)。

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争议焦点:第一个问题,根据《建筑法》及相关法律法规,张、王不具备资质,但依据最高院司法解释又是实际施工人,那本案主体应该如何设置,张、王能否作为建筑工程实施主体向债务人主张权利?

第二个问题,张、王能不能直接向甲主张权利,甲应该承担什么责任?

第三个问题,张、王如果只诉甲和丙承担民事责任时,法院有没有必要依职权追加乙作为本案当事人参加诉讼?

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律师认为:对于第一个问题,张、王作为具体的施工人,虽然不具有建筑企业的资质等级,但是毕竟是实施了土建部分的义务,施工完成后享有工程款的权利,其作为具体的施工主体有权利向其上手发包方主张权利。

对于第二个问题,和张、王签订承包合同的是丙,根据合同相对性原则,张、王可以向丙主张权利,因为与甲并不存在发包合同关系,所以不能直接向甲主张民事权利。

对于第三个问题,张、王首先应该将丙作为第一被告提起诉讼,将甲作为第三被告,这是建立在将本案所有的发包承包合同关系作为一个案件处理的情况下看待的,由于乙是连接甲乙之间,乙丙之间合同关系,最终由张、王组织了施工,所以乙应该作为第二被告参加诉讼,如果张、王不主动追加乙作为本案的当事人,那么法院可以依职权追加乙作为当事人参加诉讼。

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---------法瞻所??? 邹剑明律师
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